??? 備受中國資本市場關(guān)注的股指期貨交易即將在4月16日推出。2010年1月12日，中國證監(jiān)會批復(fù)中國金融期貨交易所，同意中金所組織股指期貨交易。這是自2007年2月7日《期貨交易管理條例》頒布之后，將原先的商品期貨擴(kuò)展到金融期貨和期權(quán)的又一重要決定。近三年來，我國不僅成立了金融期貨交易所，同時還進(jìn)行了股指期貨仿真交易。經(jīng)過多年的仿真交易，中國金融期貨交易所已經(jīng)為市場交易、市場監(jiān)管、投資能力、抵御風(fēng)險、相關(guān)立法，為股指期貨的正式交易提供了初步的經(jīng)驗和管理規(guī)范。

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制度規(guī)范是公平交易的需要，也是防范金融風(fēng)險的需要

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??? 股指期貨，就是以某種股票指數(shù)為基礎(chǔ)資產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)化的期貨合約。買賣雙方交易的是一定時期后的股票指數(shù)價格水平。在合約到期后，股指期貨通過現(xiàn)金結(jié)算差價的方式來進(jìn)行交割。股指期貨與商品期貨在運(yùn)作機(jī)制和風(fēng)險管理上有很多相通之處，比如合約標(biāo)準(zhǔn)化、保證金、買空賣空和每日無負(fù)債結(jié)算等制度。但股指期貨是以股票指數(shù)為標(biāo)的物，是虛擬的，因此持有成本不涉及倉儲費(fèi)和運(yùn)輸成本，僅包括股息和股利等，而商品期貨的標(biāo)的物是具有實物形態(tài)的大宗商品(如金屬、農(nóng)產(chǎn)品等)，它不僅需要計算倉儲費(fèi)，還要計算運(yùn)輸費(fèi)等。在我國，商品期貨的交易已有20年的時間。這次股指期貨交易是在國務(wù)院及相關(guān)部門反復(fù)醞釀及實踐后推出的，它對我國展開金融衍生品場內(nèi)交易會有積極、健康、促進(jìn)的作用。但問題是，一旦正式開市，個體投資者是否已經(jīng)具備了投資能力？市場能否抵御突如其來的風(fēng)險？股指期貨市場能否抵御因上市公司爆出各種新聞而出現(xiàn)的市場波動？法院或仲裁機(jī)構(gòu)能否就股指期貨市場發(fā)生的爭議給予及時解決？政府如何禁止非法變相期貨交易？所有這些還需要等待實踐檢驗，需要在實踐中給予一一解決，包括立法和司法。

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??? 至今，我國期貨市場的最高規(guī)范就是《期貨交易管理條例》，它只是國務(wù)院層面的立法。雖然我國的《期貨法》正在起草之中，但何時能夠成熟并被全國人大通過，暫沒有日程表。我們已經(jīng)有了保險法、證券法、銀行法、信托法等，如果再有期貨法，那么整個金融法體系也就基本齊全。雖然現(xiàn)有的條例也能體現(xiàn)規(guī)制效果，但從其立法級別而論，它還有上升的空間和需要。再則，境外立法都非常重視期貨立法和規(guī)范，我國現(xiàn)階段也需要有全國人大頒布的期貨法，以規(guī)制不規(guī)范的行為，例如變相期貨交易、不規(guī)范的期貨居間、分不清功能的期貨協(xié)會和公會、不明確的期貨交易所地位等。筆者認(rèn)為，加速期貨立法應(yīng)該是當(dāng)務(wù)之急，也是防范金融風(fēng)險的需要。

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??? 至今為止，我國《刑法》僅確定有操縱期貨（證券）市場罪，而沒有對操縱現(xiàn)貨市場的行為規(guī)定刑事處罰。實踐中，操縱期貨市場往往同時需要操縱現(xiàn)貨市場，例如某個權(quán)重股票，并以操縱該權(quán)重股票來影響某一板塊的行業(yè)股票，由此來達(dá)到壟斷或操縱期貨市場的目的。由于我國刑法并沒有規(guī)定操縱現(xiàn)貨市場罪，盡管司法機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)某人操縱期貨市場，但因其情節(jié)較輕，也就放棄對其追訴。但如果有操縱現(xiàn)貨市場罪，兩項操縱行為可以被同時追訴，那么違法行為就可以被相加或加重處罰，這樣不僅可以防止漏洞，也可以加強(qiáng)對操縱期貨市場行為的處罰力度。

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??? 期貨市場的違法違規(guī)行為往往針對社會公眾，而對于這樣的違法違規(guī)行為，法律并沒有賦予有關(guān)部門，例如檢察院、證監(jiān)會任何民事起訴的權(quán)力，因此這樣的違法違規(guī)行為有時就被忽視，同時受害的社會公眾利益也被擱置。那么，我們的法律為何不規(guī)定檢察院或證監(jiān)會可以作為民事訴訟主體，并讓他們作為公訴律師對侵害社會公眾利益的違法違規(guī)行為進(jìn)行起訴呢？另外，對期貨違法違規(guī)行為提出起訴也需要專業(yè)人員，他們不僅要了解法律，還更需要了解期貨交易的特性，了解違法違規(guī)行為的形成及揭露違法違規(guī)的技巧或?qū)I(yè)知識，這方面的培訓(xùn)也需要時間。

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完善股指期貨交易市場建設(shè)的配套措施

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??? 期貨交易難免出現(xiàn)爭議，在我國，解決期貨交易爭議的途徑主要有法院的審理、仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁、期貨交易所及期貨協(xié)會的調(diào)解?，F(xiàn)今的法院裁判和仲裁機(jī)構(gòu)的裁決途徑并不能給期貨市場帶來快捷斷案的效果，甚至?xí)黾赢?dāng)事人的損失，例如當(dāng)事人無法鎖定頭寸價格而被強(qiáng)行平倉，同樣這種損失也會給法院、仲裁機(jī)構(gòu)帶來計算損失的困難，例如，難以確定損失的起始點。法院及仲裁庭都必須按照訴訟程序或仲裁程序走完全過程，這樣會使一個案子拖延很長時間。筆者認(rèn)為，我們應(yīng)該探討在交易所內(nèi)部成立專門的仲裁機(jī)構(gòu)，在現(xiàn)有的仲裁機(jī)構(gòu)內(nèi)部設(shè)立專門的解決期貨糾紛的仲裁庭，或由現(xiàn)有的仲裁機(jī)構(gòu)在交易所內(nèi)設(shè)立專門的仲裁庭，以便及時解決當(dāng)事人的交易爭議。同時也可以按照交易所、協(xié)會對其會員約定的調(diào)解程序，裁決爭議的案子。

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??? 國際上，大部分期貨交易所和結(jié)算公司目前還采用了動態(tài)投資組合保證金計算與風(fēng)險評估系統(tǒng)，即SPAN。SPAN是美國金融市場對1987年的股災(zāi)反思之后，由芝加哥商業(yè)交易所根據(jù)總統(tǒng)顧問小組提出的加強(qiáng)風(fēng)險控制的建議，于1988年設(shè)計推出的。經(jīng)過十多年的檢驗與改進(jìn)，SPAN系統(tǒng)得到了市場的廣泛認(rèn)可，已成為計算投資組合保證金和風(fēng)險評估的國際標(biāo)準(zhǔn)，因為SPAN系統(tǒng)可以讓交易所和結(jié)算公司全面了解問題會員或客戶的每日持倉量，以防止問題會員或客戶的風(fēng)險外泄，使風(fēng)險幾乎接近于零或?qū)L(fēng)險鎖定。筆者建議，我們的交易所或結(jié)算部門應(yīng)該盡早引進(jìn)SPAN系統(tǒng)。

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??? 綜觀國內(nèi)外期貨市場兩年來的風(fēng)風(fēng)雨雨，雖然我國期貨市場在現(xiàn)行制度的規(guī)范下并沒有出現(xiàn)大的震蕩，但由于美國發(fā)生了金融危機(jī)，及我們對美國發(fā)生金融危機(jī)的信息并不是深刻了解，在對經(jīng)濟(jì)調(diào)控方面也產(chǎn)生誤解，從而也導(dǎo)致我國在預(yù)防金融風(fēng)險時遇到某些障礙，這樣的危機(jī)也或多或少地影響了我國金融市場和期貨市場。眾所周知，美國的金融危機(jī)主要產(chǎn)生于次貸市場，而次貸市場的產(chǎn)品又主要來自于銀行，等到銀行認(rèn)識到其產(chǎn)品有壞賬的可能或已經(jīng)壞賬后，又通過設(shè)立基金或通過基金公司將其產(chǎn)品打包銷售給其他金融機(jī)構(gòu)或大戶投資者。這樣，只要銀行的上家發(fā)生大規(guī)模支付困難后，銀行的資金鏈也就發(fā)生危機(jī)，從而銀行的危機(jī)也就轉(zhuǎn)嫁到非銀行金融機(jī)構(gòu)，以致最后又蔓延到境外金融市場。所以，為防止此類風(fēng)險發(fā)生或蔓延，我們不僅應(yīng)該從源頭開始堵漏洞，而且應(yīng)該在金融市場內(nèi)部將風(fēng)險隔離，以免使銀行的風(fēng)險蔓延到證券市場或期貨市場。我們還應(yīng)該防止金融市場的風(fēng)險外泄，防止境外金融風(fēng)險的蔓延。

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??? 有許多個體投資者完全依靠自己的投資水平及資金能力，投資于期貨市場或金融衍生交易市場，這只能增加風(fēng)險和投資成本。成熟的資本市場主要依靠基金等投資機(jī)構(gòu)，在期貨市場主要是依靠期貨基金，即由期貨基金向中小投資者集資，并依靠期貨基金的操作能力來替代小戶投資人交易，以達(dá)到減少風(fēng)險和降低成本之目的。但是，我們的法律或規(guī)范尚未對期貨基金予以肯定，也沒有對其進(jìn)行規(guī)范，包括設(shè)立資格的審定、章程內(nèi)容的審核、募集資金的范圍、基金管理人的責(zé)任等。因此，我們不僅要在法律上解決這類問題，還需要市場對其有正確的認(rèn)可。

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??? 期貨市場需要快捷、正確、及時的信息，如果信息落后或不正確甚至片面或偏離，那么受到危機(jī)的影響也就很大。美國在2007年年底前已經(jīng)發(fā)生金融困難，而到了2008年其金融危機(jī)已經(jīng)全面蔓延，2008年的下半年，美國聯(lián)邦政府已經(jīng)制訂了救市的金融改革藍(lán)圖。但是，由于我們在信息上存在障礙，沒有及時看清美國銀行、基金、銀行產(chǎn)品、金融市場的風(fēng)險度等，我們在2008年期間把重心仍放在限制流動性上。因此，當(dāng)美國金融危機(jī)蔓延至我國市場時，我們的市場已經(jīng)受到美國金融危機(jī)及流動性限制的雙重影響，幸虧我們已經(jīng)建立了較好的金融監(jiān)管體系，中央政府采取了一系列的積極救市政策，才使得我們的市場不至于遭受更大的風(fēng)險。

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??? 美國金融危機(jī)發(fā)生的同時，也導(dǎo)致了泛美法律危機(jī)，人們也同樣會質(zhì)疑美國的金融法制是否還有用。筆者認(rèn)為，美國金融危機(jī)主要發(fā)生在銀行這一板塊，總體上說來，美國期貨法律規(guī)范和監(jiān)管體系是成功的、健康的，而且還繼續(xù)被他國的立法、實踐、理論界所仿效。鑒于此，筆者認(rèn)為，美國的期貨法律實踐及理論還有其成熟的一面，我們可以結(jié)合中國國情，借鑒性地學(xué)習(xí)或引進(jìn)其適合于我國國情的法律規(guī)范。

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??? （作者為上海社會科學(xué)院法學(xué)研究所研究員）

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??? 來源：文匯報日期：2010-04-07